审查美国对内投资

审查美国对内投资

十月07,2019 |通过 阿曼达·罗森伯格(Amanda L.Rosenberg) 在洛杉矶

外国投资者对某些电力项目的非控制性权益的收购现在需要由美国外国投资委员会或CFIUS审查。

在某些情况下,申请是自愿的,而在另一些情况下,则是强制性的。

如果存在国家安全问题,CFIUS也有权首次强迫外国公司收购或租赁美国土地进行出售。

美国财政部在9月份的拟议法规中提供了更多详细信息。它正在收集截止到10月17日的评论。

外国投资委员会是由16个联邦机构组成的跨机构委员会,负责审查外国收购美国公司的国家安全问题。

收购非控股权益过去无需进行审查。

然而,2018年夏季颁布的新法律称为《外国投资风险审查现代化法案》(FIRRMA)扩大了委员会的影响力,并要求某些收购必须提交文件。

FIRRMA对CFIUS程序进行的许多重大更改在颁布后并未生效,但仍在等待法规发布。在法规以最终形式重新发布之前,它们仍然不会生效。

过去,外国人收购美国公司可以自愿通知CFIUS。如果未能提交申请,风险是CFIUS可能要求剥离被收购的公司。自1975年CFIUS成立以来,美国政府已下令进行五项资产剥离,五项中的四项发生在过去七年,但从2008年到2015年,CFIUS审查的收购中约有35%进入了调查阶段,而有7%的交易被撤消。建议的交易被撤回。 (有关CFIUS评论的更多数据,请参阅“外国投资委员会”在2017年10月 新闻专线

非控制性权益

FIRRMA扩大了CFIUS的权限,使其包括对处理关键技术,关键基础架构和敏感个人数据的公司中“已获投资”的审查。拟议的法规为该新机构的范围提供了指导。

担保投资是指投资人无法控制美国业务,但可以使外国人获得重大的非公开技术信息,董事会成员的权利或观察员权利,或参与任何实质性的决策涵盖美国的业务。

涵盖的美国企业包括针对拟议法规附录中列出的关键基础设施类型执行某些功能的企业。列出了28类关键基础架构。它们包括“联邦电力法”中所定义的“拥有或运营包括大功率系统的用于发电,传输,分配或存储的任何系统(包括设施)的企业”的业务。

联邦电力法将大功率系统定义为包括“操作互连的电能传输网络(或其任何部分)[和]所需的设施和控制系统。 。 。来自发电设施的电能需要维持传输系统的可靠性。”

它不包括用于本地配电的设施。

因此,由于输电网络的规模或位置或提供辅助服务而对输电网络的运营至关重要的项目中的非控制性权益的获取现在将由CFIUS进行审查。

没有大小阈值会导致项目成为大功率系统的一部分。必须根据所有事实和情况作出决定。这类似于在FIRRMA之前的框架下对电力项目是否为关键基础设施的分析,在该项目中,是否涉及关键基础设施的项目都是基于类似因素。

还涉及物理上连接到大功率系统的电池和其他储能设施的所有权或运营,以及直接向或位于军事设施中提供发电,传输,分配或存储的任何项目。拥有或经营LNG接收站或石油和天然气管道的企业也被视为涵盖企业。

如果公司生产,设计,测试,制造,制造或开发关键技术,也将被视为涵盖业务。

关键技术通常是受美国出口管制的技术。美国财政部选择保留去年秋天启动的一项试点计划,该计划要求对在27个特定行业中运营的美国企业的非控制性投资进行强制备案。涵盖的行业包括核电项目以及变压器,涡轮机和电池的制造。

有许多不同类型的敏感个人数据,维护或收集这些个人数据可能会导致公司成为涵盖业务,包括财务,生物特征和健康信息。

潜在白名单

国会指示财政部提出标准,将扩大的CFIUS管辖范围限制为某些类型的投资者。

没有引起国家安全关切的国家的“黑名单”。但是,拟议的法规建议美国财政部计划发布一份“白名单”,这些国家的公司和公民将不受美国外国投资委员会对非控股权益的扩大审查。

外国投资者是否为例外投资者,将取决于几个因素,包括其营业地点,所有权,事先遵守CFIUS和制裁法律以及与白名单国家的关联。评估一个国家是否应列入白名单的标准包括该外国是否具有健全的外国投资审查程序,以及在投资安全问题上与美国进行协调。交易结束后,有条件的投资者必须在三年内继续符合条件。

根据拟议法规,没有任何国家被列入白名单,CFIUS可能需要一段时间才能发布该名单。 外国投资委员会主席和CFIUS的至少三分之二必须批准该任命。

成为例外投资者并不会限制CFIUS审查其获得美国业务控制权的交易的一般授权。该例外避免了仅对非控制性利益进行审查。

强制性备案

FIRRMA要求外国公司在受保护的美国企业中获得25%的直接或间接投票权的某些交易必须执行强制备案。

在强制性备案要求生效之前,外国公司必须部分归外国政府所有。

外国政府必须在该外国公司中至少拥有49%的直接或间接投票权。如果外国公司是合伙企业,那么外国政府必须在普通合伙人中至少拥有49%的权益,或者本身是有限责任合伙人,并且必须拥有有限合伙人至少49%的投票权。

如果需要强制备案,则必须至少在交易完成前30天进行备案。所需的归档是简短的声明,而不是完整的通知。

外国公司收购至少25%的股份,而外国公司本身至少拥有49%的股份,再加上对某些类型的关键技术的收购,是外国公司收购美国涉足业务的唯一途径规定。所有其他申请仍然是自愿的。但是,当发布最终法规时,情况可能会发生变化。

简短声明

强制性备案称为声明。对于外国公司可能会自愿提交的完整通知,声明的申报期限为30天而不是45天。买方和卖方在收购中均进行备案。自愿提交的当事方还可以选择提交声明,而不是完整的通知。

当事人可以规定交易是“隐蔽交易”或“外国政府控制交易”,这意味着他们承认CFIUS对交易的管辖权,以进一步简化审核。

外国投资委员会可以对声明采取以下四种行动之一:可以要求提交完整的通知,通知当事方CFIUS无法根据声明完成诉讼,并且可以提交完整的通知,对CFIUS进行单方面审查交易而无需等待完整的通知,或通知当事方CFIUS不打算采取进一步行动。

尽管许多无争议的交易可以从提交声明中受益,但复杂而敏感的交易可能会导致提交完整的通知。

房地产交易

FIRRMA还扩大了CFIUS的权限,以审查某些房地产交易。

如果交易为外国人提供以下四项权利中的三项,则CFIUS可以审查外国人对“隐蔽房地产”的购买或租赁:实物访问权,禁止他人进入的权利,改善的权利或开发站点或将结构或对象附加到站点的权利。

涵盖的房地产包括飞机场或海港,某些军事设施附近或美国其他敏感政府设施附近的土地。拟议法规的附录包括军事和敏感地点清单。从一英里外到同一县城或美国海军近海范围或作战区域的一部分,不同的地点对于确定土地是否足够接近CFIUS管辖范围有不同的标准。

房地产交易没有强制性的备案要求。换句话说,CFIUS有权撤销存在国家安全问题的房地产购买或租赁,但申请是自愿的。