担保债券与信用证相比

担保债券与信用证相比

2020年8月19日 |通过 保罗·韦伯 在纽约, 高康妮 在纽约和 罗伯·马什 在伦敦

有时要求项目融资交易的各方接受担保债券代替信用证作为担保。两种工具之间存在关键差异。

信用证是银行的承诺,如果另一方违约,则该行将向某交易方预付一定金额的款项。

担保债券是一种担保,其中第三方(通常是保险公司)同意承担违约方的财务义务。

尽管信用证和担保书的功能相似,但法律上的差异可能会影响受益人获得全额及时付款的能力。

商业交易的各方多年来一直在争论为交易提供信贷支持的担保形式。受益人被称为“债权人”,而不是担保债券,他们更喜欢信用证,因为信用证通常更容易收集,通常仅通过提供某些文件即可。担保债券的支付通常是一个较为耗时的过程,涉及基础商业交易和担保公司可能使用的任何其他抗辩权的诉讼风险更大。

信用证和担保书之间的主要区别在于支持这些形式的担保的业务概念和法律原则。

信用证

信用证是传统上由银行发行的书面工具。它授权当事方根据文书概述的条款提取一定数量的资金。

信用证交易涉及三个主要方面,即发行人(银行),发行人的客户(申请人)和受益人(债权人)。

通常,信用证上附有申请人给受益人的期票,以及申请人同意在发行人支付给受益人后偿还发行人的协议。各方选择相关司法管辖区的统一商业法典,或“ UCC”,或国际商会颁发的跟单信用证统一惯例和惯例,或“ UCP”,以管理其信用证。

商业交易中经常使用两种信用证:跟单信用证和备用信用证。通常由UCC监管的跟单信用证是受益人必须向开证人出示特定单据以从信用证中提取资金的信用证。跟单信用证主要用作直接付款工具,以促进货物交易。卖方(受益人)必须从信用证中提取的典型单据包括提货单,商业发票,涵盖运输或进出口单据的保险凭证。

在备用信用证中,发行人必须在收到受益人关于标的合同的另一方违约的陈述(通常以正确填写的开票证明的形式)后兑现信用证。合同或满足抽奖条件的其他条件。备用信用证是普遍存在的担保工具,可用于为资本金薄弱的建筑公司,特殊目的项目公司或所有者,信用等级低下的电力承购人或任何其他可能需要其信用担保的实体提供建筑合同义务。

担保债券

担保债券是担保的形式。根据担保或保证,第三方对作为债务人或担保方的委托人的违约承担责任。

担保债券可以是支付债券或履约保证金,涉及以下三个方面:担保人(保证本金和受益人之间的合同支付或履行的实体),委托人(有义务支付或履行的实体) )和债权人(受益人或应承担的义务的实体)。

保证金与更常见的保险形式不同,因为保证金可以向委托人寻求偿还,但保险公司通常不能向其投保人寻求偿还,而是依靠整个担保债券投资组合中的保费来获得偿付范围。

关键区别

所有信用证均依据独立合同的原则行事,该规则说,开证行兑付或支付正确提出的汇票的义务独立于基础合同或开户方与提出汇票的受益人之间的商业关系。

因此,不管基础合同是否已经由开户方正确履行,或者开户方是否对正当履约提出抗辩,发行人都必须对信用证付款。但是,如果单据或交易本身是欺诈性的,则发行人不必按照单据信用证兑付汇票。

由于信用证独立于基础交易,因此它们通常对受益人更具吸引力,因为无需证明违背基础合同或受益人遭受损害的程度。此外,合同法中的传统抗辩和主张不适用于信用证交易,因为信用证受其自身的法律原则约束。因此,从受益人的角度来看,对发行人而言,信用证是可执行的,而与申请人的破产无关。

与信用证不同,担保债券附加在基础合同上,因此必须与基础合同进行一致的解释。担保债券的运作就像担保,担保人的义务是次要的。这意味着在主要债务人拖欠基础合同之前,担保人的义务不会到期。相反,发行人在信用证交易中的义务是主要的。

债权人可能认为担保债券不那么理想,因为它们不是信用证之类的要求工具。它们涉及一个“索赔调整过程”,其中担保人调查潜在的违约。这减慢了报销过程。保证人将否认他们认为没有根据的主张。

同时,担保债券与其他金融担保一样,对委托人也具有吸引力,因为它们没有出现在公司的资产负债表上,并且其使用不会减少公司的信贷额度。另外,担保债券通常更便宜地获得和维护,并且可能不需要主要债务人将担保物过账。

使保证工作像信用证一样

由于这些优势,一些发起人正在敦促某些债权人,包括购电协议,虚拟PPA和互连协议交易对手的承购人,接受信用证上的担保保证金,以促进特定交易。

成功说服这些交易对手接受担保债券的关键是制作担保债券,以使担保债券相比信用证的弊端最小。

最大限度地减少担保债券弊端的一种方法是起草担保债券的条款,以使它们为受益人提供类似于信用证中所包含的保护。由于传统的担保债券受担保人的抗辩,即基础协议未发生任何违约,因此债权人可以将担保金的支付触发方式从与发生违约事件有关的触发方式更改为仅由到期提示触发的支付方式。适当的违约通知,付款通知或其他议定的文件。

此外,由于担保人享有与委托人相同的许多辩护,因此债权人应就担保书中的语言进行谈判,以免除担保人主张这些辩护的能力。典型的规定应指出,担保人的义务是绝对的和无条件的,无论可能构成合法或公平地解除或担保担保人的任何情况,并包括担保人明确放弃的抗辩。法院通常认为,这些广泛的豁免是可以执行的。

英国法律管辖的交易

备用信用证最早是在美国开发的,因为禁止美国银行发行担保。

在美国境外,通常在类似情况下使用按需工具作为准担保形式来确保合同一方的义务。实际上,这些英国法律管辖的准安全工具被标记为“担保”或“担保”。

不论文件的标题如何,文书都应明确规定是主要(“自治”)还是次要(“附件”)义务。这些文件是否产生主要义务或次要义务的争议经常导致诉讼或仲裁。

通常,施加自主义务的安全工具通常被标记为按需债券或担保,第一需求债券或担保,需求债券或担保或备用信用证。

施加附加义务的安全工具通常被称为担保,违约保证金或担保保证金。

按需保证金或担保通常会规定必须向发行人出示哪些文件才能接收付款。受益人只需要根据文书的条款发出要求并出示所需文件即可。与有条件的担保不同,不需要建立违约和损失额度。按需债券的运行独立于基础合同条款的履行或不履行(因此,它是“自治的”)。这些工具的作用类似于备用信用证,主要是通过建立备用信用证的性质而不是对第三方的履约担保来建立自主付款义务。

在经典(相对于按需)担保下,担保人根据基本合同担保另一方的履约,并且是次要债务人,可以为主要债务人提供所有辩护。此外,经典担保人通常可以在签发担保后拒绝对基础协议的修改,理由是拒绝付款的前提是最初同意承担的风险已发生变化。同样,担保人可能要求被担保方证明主要债务人的违约行为。

按需工具通常会规定,在书面要求和特定格式的某些文件出示后才应付款。该票据必须说明银行的付款承诺是不可撤销的,无条件的,并且是主要义务。银行必须明确放弃与债券发行有关的交易的所有抗辩,或针对债券违约为其提供保护的一方。

尽管有名称,但英语法律备用信用证与按需工具相比,与信用证有更多共同点。它们使受益人可以在另一缔约方发生故障或据称未能履行合同时从备用信用证的发行人处获得付款。

鉴于这两种文书的表面上几乎是等价的,是什么决定了英国法律交易中一项文书对另一种文书的选择?

练习和位置似乎是两个关键因素。美国银行只能发行信用证这一事实显然导致了备用信用证在涉及美国银行的国际交易中以及在其使用规范的部门中普遍存在。此外,备用信用证往往更广泛地用于长期合同,例如项目融资贷款以及涉及多边机构的项目。在中东的石油和天然气项目中也发现了它们。另一方面,在英国国内建筑和基础设施项目中,债券和担保占主导地位。

还有第三个因素。要求保证金可以使受益人迅速付款和收款。但是,近年来,英国法院看到了许多有关对这些安全文书的正确解释的案件。近年来,英国法院对债券和担保的关注也可能促使当事方通过按需工具获得备用信用证。

最重要的是清晰和确定-谨慎行事。无论选择哪种工具,建议的措词很可能以前就已经使用过,因此被认为是“经过尝试和检验的”。先验形式仅在法院已分析且认为没有欠缺的程度上尝试和测试。充分理解其规定很重要。要问的关键问题是该措词是否清楚地描述了当事方的义务,并规定了所有相关事实模式的预期结果。